Возражения на акт выездной проверки

Юридическая подготовка налогоплательщика, защищающего свои права, становится причиной повышения качества проверок. ИФНС, уменьшая их количество, повысили уровень соблюдения законности при осуществлении аудита. Это затрудняет защиту, которая выстроена на основании нарушений процедуры проверки и оформления акта, но уменьшает произвол налоговиков. Грамотная защита отбивает у них охоту брать руководство организации на "испуг".

Так ли неожиданна проверка

Предприятие, попавшее под проверку ИФНС – это неслучайный выбор. Прежде чем инспектора явятся с ревизией, о вашей деятельности они будут знать все, что только им доступно, с уже определенной целью и планом по отъему средств. Они уже проверили банковские счета, определили круг подозрительных контрагентов, подняли ваши отчетные документы, знают что искать и куда копать. Ваша цель не помогать им осуществить свой план, а разрушить его.

Растет профессионализм инспектирующих служб, но и налогоплательщик получил больше шансов для защиты. При обдуманном подходе к этому вопросу, для опытного руководителя, факт проведения выездной проверки не станет неожиданностью.

На основании вышесказанного к защите интересов своей компании нужно готовиться до начала выездной проверки. Для этого надо изучить вопрос о том, как налоговые службы выбирают объекты для аудита, какими данными они пользуются, какая информация им доступна, по каким критериям идет отбор.

Просчитать шансы быть проверенными и предвидеть действия ИФНС в отношении своей организации – задача руководителя компании и юридических лиц, занимающихся правовыми вопросами общества. Проанализировав ситуацию, вы можете узнать какими документами и доказательствами обладает контролирующий орган. Учитывая риски, можно найти способы максимально обезопасить свое предприятие от выплаты непомерных налогов, сборов, штрафов, пеней и т. д.

Примечание: Налоговики не спешат устраивать проверки тем организациям, которые могут профессионально отстаивать свои интересы. Если с вас трудно взыскать круглую сумму, зная, что просто так вы им деньги не отдадите, скорее всего, они подыщут иной объект для обработки.

Обращаем внимание, чтобы не перегружать текст ссылками на законодательные акты, мы вынесли их в конец, в главу "Дополнительная информация"

Сроки

Часто нарушения сроков, выделенных для составления акта и возражений на них, становятся поводом к разбирательству. Этот вопрос остро стоит для плательщика, но никак не отражается на деятельности инспекторов.

Срок составления акта проверки

Несмотря на то что по закону на составление акта выездной проверки выделено 2 месяца, нигде не сказано, что превышение этого срока подлежит какому-либо наказанию. Поэтому его можно считать условным, который налоговые службы имеют право продлевать по мере необходимости.

Основывать на этом нарушении защиту не имеет смысла. Присовокупить этот факт к существенным возражениям можно, но если удастся предъявить какие-либо доказательства того, что срок был продлен незаконно и необоснованно. Если обратиться к судебной практике, то это редко воспринимается, как аргумент.

Срок подачи возражений
Для налогоплательщика отсрочек, которыми пользуются ИФНС, в законе не предусмотрено, поэтому необходимо уложиться в месячный срок. Начинается он на следующий день после получения акта на руки, заканчивается тем же числом следующего месяца. Учитывается именно число, но не количество дней.

► Если началом считать 5-е, то последний день (включительно) тоже будет 5-м.

► Когда дата выпадает на выходной, то финалом будет считаться первый рабочий день за ним, то есть 6-е.

► Если началом считается 31 число, то последний день может быть 30-го, а в феврале високосного года – 28-го.

Примечание: Продлить срок почти нереально, для этого нужны очень веские основания и предъявлять их, скорее всего, придется уже в высших инстанциях.

Подписание акта

Акт должны подписывать только те лица, которые участвовали в проведении проверки и налогоплательщик. Это правило, которое может быть нарушено, иногда являлось причиной отмены решения по такому документу. Но возлагать на это особые надежды не стоит, так как могут найтись оправдания по этому факту, либо разбирающиеся инстанции проигнорируют его.

Подписывают акт инспектора, участвующие в проведении проверки, служащие МВД, если они были привлечены к этому и сам налогоплательщик. Акт можно не подписывать, но смысла в этом нет. Ваша подпись не является согласием с изложенными фактами, она свидетельствует только о том, что вы ознакомлены с документом. Право на возражения у вас остается неизменным.

Примечание: Будьте внимательны, подписывая документ, проверьте все указанные даты, особенно, обратите внимание на ту, с которой начнется отсчет месячного срока на оформление возражений. Она должна соответствовать реальной дате, а не прошедшей.

Вручение акта письмом

Налоговики должны передавать акт на руки налогоплательщику, если он не уклоняется от его получения. В противном случае предпринимаются иные способы вручения, в том числе заказным письмом. Инспектора, чувствуя слабость составленного документа или, наоборот, хорошую подготовленность бизнесмена идут на хитрость, отправляя письма, когда этого не требует ситуация.

Этот факт можно не безоговорочно, но использовать в аргументах, как препятствие защите прав налогоплательщика. Для этого вы должны быть уверены, что у инспекторов имелись все ваши контактные данные, включая личный номер телефона. Поэтому если не имеете намерения скрываться от вручения акта, то проследите за тем, чтобы такие махинации с вами не прошли.

Возражения

Считать написание возражений на акт выездной проверки первым шагом по разрешению споров с налоговой инспекцией – ошибка. Начинать необходимо с момента получения уведомления о выездной проверке. Именно с этого момента начинается правильная борьба за свои интересы и права. Многие упускают этот момент, привлекая компетентных в юридических вопросах лиц на стадии составления возражений.

Часть проблем снимается в момент аудита и представления запрашиваемых документов. Если вы не использовали свои возможности в этот период, то уже усложнили себе задачу. Поэтому рассчитывать на процессуальные нарушения налоговиков не приходится, все умение необходимо направить на сильную аргументацию по существу.

Если, прочитав акт, вы согласны с выводами инспекции, то отстаивать вам уже нечего. Но если у вас есть желание бороться на всех уровнях расследования, вплоть до арбитражного суда, то надо будет учесть как аргументы по существу, так и ошибки, допущенные инспекторами. Еще необходимо опережать события, подготавливаясь к ним заранее. Время будет играть против вас.

Хитрость инспекторов

Подавая возражения нужно знать, что в ИФНС обязаны учесть их при принятии решения по акту проверки, но не обязаны на них отвечать либо аргументировать. Независимо от того повлияют ли они на итог дела или нет вы, не дожидаясь ответа, составляйте обжалование на их решение. Потом, получив его на руки, скорректируете свои аргументы в зависимости от его содержания. Главное – это не опоздать передать возражения в вышестоящий орган, пока решение не вступило в силу и с вас не взыскали доначисления и штрафы.

Зачем так спешить? Несмотря на то, что в инспекции есть ваши контактные данные и бухгалтер звонит каждый день инспектору, чтобы узнать готово ли решение, а ему отвечают – еще нет, полагаться на это нельзя. Вы можете неожиданно получить письмо, где указана дата принятия решения, которая давно миновала. У вас не останется времени на составление обжалования и через несколько дней с вас вычтут средства по предъявленным обвинениям, так как телефонные разговоры ни к чему не обязывают налоговиков.

Если хотите быть вовремя извещены о событии, то фиксируйте письменный запрос и ответ на него инспектора. Пусть он в письменной форме подтвердит, что на данное число документ еще не готов. Таким образом, вы обеспечите себя своевременным уведомлением о решении либо получите доказательства того, что налоговики препятствовали вашему праву на защиту в вышестоящих инстанциях.

Примечание: Через 10 дней принятое решение вступает в силу. В течение этих дней надо постараться передать обжалование (в то же ИФНС) для высших инстанций. Налоговики обязаны переправить его адресату в течение трех дней. Зачем спешить, если на обращение в УФНС выделено 3 месяца? Да, это так, но деньги с вашего счета могут уплыть через 10 дней. Потом, при благоприятном для вас решении, их надо будет возвращать и т. д.

Анализируем акт

Изучайте акт с тем, чтобы выявить суть нарушения, по которому более всего взыскивается средств. Часто налоговики за обилием предъявленных обвинений скрывают главную причину взыскания, потому что она имеет слабые аргументы и доказательства. Завуалировав таким образом цель аудита, к которому они предвзято готовились, рассчитывают, что вы, не разобравшись во всем, не успеете отреагировать и аргументировать все позиции обвинений.

Готовя возражения, сразу определитесь с тем, что вам выгоднее: дополнительное расследование и отсрочка принятия решения на месяц либо, наоборот, используя недочеты инспекторов, как можно быстрее перейти к стадии обжалования. Исходя из этого, подбирайте возражения, с которыми познакомите налоговиков, а какие оставите для дальнейшей борьбы. На что обратить внимание:

► Каковы перспективы ваших аргументов, достаточно ли их?

► Насколько они являются существенными и нужны ли другие меры для сохранения ваших средств?

► Нужно ли представлять дополнительные документы, чтобы обосновать вашу позицию?

► Насколько сильна аргументация инспекторов, достаточно ли указано фактов для доказательства обвинения?

► Законны ли их требования, в чем слабость их позиции?

► Имеют ли действия налоговиков процедурные нарушения по срокам, по качеству приложенных документов, ошибки в расчетах, верно ли применены законодательные акты в отношении той документации, которая оформлялась в момент действия иных предписаний ФНС и т. д.

Нарушения законодательства

Говоря о возражениях, упоминается в основном о предъявленных нарушениях налогоплательщику. Не менее важно соблюдать закон самим инспекторам налоговой службы. Их права по большей части также регламентированы и они обязаны их демонстрировать. Часто происходит наоборот, именно налоговики превышают свои полномочия, рассчитывая на вашу некомпетентность или на невозможность доказать эти противозаконные действия. Все же используйте то, что сумеете зафиксировать и обосновать.

На чем можно строить обвинения

Кроме аргументов по существу, когда предполагается дальнейшее обжалование в ход пойдет все. Для защиты и доказательства своей невиновности, можно использовать обвинения против действий инспекторов. Процессуальными нарушениями налоговиков считаются:

► Грубое и предвзятое поведение с плательщиком либо другими представителями общества. Их унижение, оскорбление, необоснованное обвинение. За это можно привлечь по статье – унижение чести и достоинства.

► Превышение своих полномочий во время выездной проверки. Использование своего положения для истребования документов за период, который превышает трехгодичный срок.

► Необоснованное превышение времени проведения проверки – более двух месяцев.

► Предъявление истребования документации, не относящейся к означенной форме аудита.

► Требование первичных документов, когда выездная проверка выдается за камеральную.

► Нарушение, которое может стать основанием для отмены решения – это препятствие плательщику в подаче возражений и в присутствии на рассмотрении.

► Вынесение обвинения, которое не имеет оснований и доказательств.

► К акту не приложены необходимые документы, на основании которых можно выстраивать возражения.

► Предъявление обвинений, у которых истек срок давности.

Примечание: Этот перечень - малая часть того, что можно привести в возражениях или при обжаловании решения. Номера статей НК РФ на эти обвинения, которые можно использовать в аргументах, приведены в конце текста.

Закон на вашей стороне

Анализируя акт проверки и предъявленные обвинения, сразу отмечайте те места, где сможете опровергнуть доводы налоговиков. В нашем законодательстве по каждому обвинению существуют контрмеханизмы и нормативы, по которым можно доказать обратное. Главное – это найти необходимые статьи, письма министерства РФ по налогам и сборам, рекомендации ФНС, постановления арбитражных судов, соответствующих вашей ситуации.

► Далее следует обратить внимание на доказательства, приведенные инспектором. Они не всегда обоснованы, а порой их обвинения носят предположительный характер. Проверяющий так считает, но не может доказать, а приложенные документы не являют собой полного обоснования. Чаще всего такое происходит с теми инспекторами, которые намеренно ищут ошибки в оформлении документов, чтобы их исключить из сведений о проведенной сделке. Когда в акте причины доначислений не доказаны, то решение, принятое по нему можно оспорить.

► Не стоит забывать, что налогоплательщик имеет право выправить формальные недочеты в документации уже после проведения проверки. Потом можно представить их, как доказательства. Например, неверно указанный адрес, отсутствие подписи и т. п. исправляются быстро: зачеркиваются неверные реквизиты, указываются правильные, все заверяется подписью уполномоченного лица и ставится штамп. К исправлению делают приписку: исправленному верить и ставится дата. В судебной практике много примеров, когда обоснование налоговиков по формальным признакам не являлось доказательством обвинения.

► Неблагополучие контрагента – серьезное обвинение, несущее большие убытки предприятию. Трудно доказуемо как для инспектора, так и для налогоплательщика. Чтобы отстоять свою позицию придется приложить много первичных документов, которые подтверждают проведение сделки и приобретение товара (оказание услуг и т. д.). Любые передвижения товаров надо подтвердить документально, от кого, кому, где, каким способом доставлялся, сайт с ценами на товары (услуги) и т. д. Даже показания шофера, перевозящего груз, путевой лист и подобные мелочи пригодятся. Пусть бумаг будет много, а нужны они или нет решат вышестоящие инстанции.

Примечание: Как показывает судебная практика, часто налогоплательщики уменьшали предъявленные к уплате суммы в разы, не имея особых аргументов по существу, если могли убедить вышестоящие органы в том, что обвинения не доказаны инспекторами. Можно строить свою защиту на этом, подобрав необходимые статьи закона. ИФНС обязана доказать, а не предполагать вину проверяемого лица.

Аргументация

На начальном этапе выделять стоит те спорные пункты, по которым есть существенные возражения. Проанализируйте правильность расчетов налоговиков, интерпретацию приложенных документов, верная ли им дана оценка. В возражениях можно указать на искажение фактов, ошибочные выводы о хозяйственной деятельности организации.

При указании на суммы недоимки проверяющие органы обязаны привести факты, на которых она обоснована. Представить документы, доказывающие о наличии в них искажений, несоответствия, противоречия и т. п. Если из содержания неясно по каким критериям сделаны выводы о нарушении, то можно представить это, как лишение общества права на обоснованную защиту и препятствие к аргументированным возражениям.

Примечание: Если намерены обжаловать решение в вышестоящих инстанциях, то сортируйте возражения на те, которые можно исправить (их можно не упоминать) и те, которые – нельзя. Последние указывайте и аргументируйте в свою пользу.

Аргументы по ситуации

Ситуация №1. Предъявлено обвинение в правонарушении, которое инспекция именует как "отсутствие деловой цели" или "экономическая нецелесообразность". Признавая факт сделки, проверяющие органы запрещают учитывать стоимость товаров в статье расходов.

Аргументация: Когда инспекция приходит к выводам о том, что совершенная сделка экономически невыгодна обществу, то можно привести в аргументах Постановление Президиума ВАС РФ от 09.12.2008 №9520/08, из которого видно, что налоговые контролирующие органы не должны давать свою оценку хозяйственной деятельности предприятия. Понятие, как "отсутствие выгоды" не является приемлемым в НК, так как это выходит за рамки, возлагаемых на ИФНС функций. Определять риски и выгодность сделок – это компетенция общества, а не налоговиков.

Вывод: На данном обосновании можно доказать, что приобретение товаров имело выгоды для организации, представить документы, подтверждающие этот факт. В заключении признать обоснование инспекторов незаконным.

Ситуация №2. На счетах-фактурах контрагента неверно указаны номера таможенной декларации. Инспекция отказывает в вычете входящего НДС по ним, считая это нарушением законодательства.

Аргументация: Подобная ошибка в счетах не может служить основанием того, что сделка не была осуществлена. Организация-покупатель не в состоянии идентифицировать номера таможенной декларации, так как не занималась импортом товара. Также счета-фактуры с допущенными формальными ошибками не могут препятствовать принятию к вычету НДС. Основанием для подобного заявления может служить ст. 169 п. 2 НК. Приведенную инспекторами ситуацию, с неверно указанным номером в счетах, нельзя относить к существенным обвинениям. Об этом есть разъяснения в письме ФНС от 30.08.2013 № АС-4-3/15798.

Вывод: Учитывая вышесказанное, можно заявить, что платеж и вычет организацией произведен верно. Обвинение налоговиков могут снять на стадии вынесения решения на акт выездной проверки.

Вопрос - ответ:

Вопрос: Можно ли налогоплательщику (его представителю) ознакомиться с материалами выездной проверки?

Ответ: ФНС высказала свою позицию в письме от 7.08.2015 №ЕД-4-2/13890, в котором оговариваются права налогоплательщика на:

► возражения по акту налоговой проверки;

► участие в принятии решения по акту с учетом несогласия лица, в отношении которого была проведена проверка;

ознакомление налогоплательщика (его представителя) со всеми материалами проверки до вынесения решения.

ознакомление со всеми материалами, полученными в результате дополнительных мероприятий.

Примечание:Эти пункты - обязанность ИФНС. Они должны представлять вышеописанные документы по требованию лица, в отношении которого проводилась выездная либо камеральная налоговая проверка. Только таким образом обеспечивается гарантия того, что налогоплательщик получает полное право на защиту своих интересов. Также он имеет право делать копии с указанных документов. Данные права закреплены в ст. 100 п. 6; ст. 101 пп. 2; 3; 4; 7. Иное можно считать ущемлением прав.

Совет: Как навсегда избавиться от проверок.

Если для общества приемлемо, то можно по соглашению с ИФНС предоставить им доступ к данным бухгалтерского и налогового учета онлайн. С первого января 2015 года налоговая инспекция может с согласия налогоплательщика проверять правильность исчисления налогов в режиме реального времени. Если вам нечего скрывать, и вы много теряете при проведении разного уровня аудита, то стоит задуматься о такой возможности. Тогда у вас никогда никаких проверок не будет. Правила налогового мониторинга представлены в НК РФ в разделе V.2 ч. 1, ФЗ от 04.11.2014 №348.

Дополнительная информация
  • Для грамотной аргументации возражений придется подробнее познакомиться с Налоговым законодательством. Если вопросами составления возражений занимаетесь вы сами, а не юрист, то без этих знаний вы не сможете отстоять свои права. Приведем основные из положений, которые вам помогут:

    1. Срок завершения проверки - п. 2 ст. 6.1, п. 2 ст. 88 НК РФ (это положение часто нарушают, но суды смотрят на это по-разному, поэтому полагаться на этот закон 100% нельзя).

    2. ИФНС имеют право на дополнительные мероприятия в ходе проверки - абз. 3 п. 6 ст. 101 НК РФ. Дополнительным мероприятиям налогового контроля посвящен разд. 23.6 "Дополнительные мероприятия налогового контроля". Форма такого решения приведена в Приложении N 11 к Приказу ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@.

    3. Как заверять документы - следует из абз. 1 п. 2 ст. 93 НК РФ. Заверять у нотариуса их не нужно.

    4. Как должны оформляться истребования - (Приложение N 5 к Приказу ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@)).

    5. В какие сроки предоставлять истребованные документы - п. 3 ст. 93 НК РФ.

    6. О продлении срока представления документов - абз. 2 п. 3 ст. 93 НК РФ.

    7. Ответственность за непредставление документов - п. 4 ст. 93, ст. 126 НК РФ; ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ.

    8. Выемка подлинников истребованных документов (п. 1 ст. 87, п. 8 ст. 94 НК РФ).

    9. Акт камеральной проверки - п. 5 ст. 88 и абз. 2 п. 1 ст. 100 НК РФ.

    10. Акт - основа возражений - п. 6 ст. 100 НК РФ.

    11. Нарушения нашли, но акт не составили - п. 14 ст. 101 НК РФ.

    12. Нарушение порядка постановки на учет (ст. 116 НК РФ).

    13. Нарушение срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке (ст. 118 НК РФ).

    14. Грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения (ст. 120 НК РФ).

    15. Несоблюдение порядка владения имуществом, на которое наложен арест - (ст. 125 НК РФ).

    16. Непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля (п. 1 ст. 126 НК РФ).

    17. Нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса (ст. 129.2 НК РФ).

    18. Требования к содержанию акта - п. 3; 4 ст. 100 НК РФ.

    19. Требования к его составлению Акта утверждены Приказом ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@ (Приложения N N 5 и 6 к Приказу).

    20. Напомним, что любое лицо вправе обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, если считает, что такие акты нарушают его права (ст. 137 НК РФ). При этом акты могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или суд (п. 1 ст. 138 НК РФ).

    21. Вас лишили права присутствовать при принятии решения по Акту - абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ.

    22. Право на возражения - пп. 7 п. 1 ст. 21 НК РФ; п. 6 ст. 100 НК РФ.

    23. Напомним, что в ходе камеральной проверки у вас могут потребовать подтверждающие документы только в трех случаях:

    ► при применении льгот по проверяемому налогу (п. 6 ст. 88 НК РФ);

    ► при проверке декларации по НДС с заявленной суммой налога к возмещению (абз. 2 п. 8 ст. 88, абз. 2 п. 1 ст. 176, п. п. 1, 11 ст. 176.1 НК РФ);

    ► при камеральной проверке налогов, связанных с использованием природных ресурсов (п. 9 ст. 88 НК РФ).

    24. Если возражения не рассмотрены - абз. 3 п. 14 ст. 101 НК РФ.

  • Образец как офоримть возражение

    obrazec-vozrazhenia
    Как оформить возражение

Дополнительная информация

  • Более подробно с материалами вы можете познакомиться по указанным статьям НК РФ и использовать их при составлении возражений:

    1. Вручение справки об окончании проверки - п. 15 ст. 89 НК РФ.

    2. Срок проведения проверки - п. 2; 5 ст. 6.1 НК РФ.

    3. Подписание акта - п. 2 ст. 100 НК РФ.

    4. Если в проверке участвуют сотрудники других госорганов (п. 1 ст. 36 НК РФ).

    5. Если акт подписан лицом не участвующим в проверке - абз. 1 п. 14 ст. 101 НК РФ.

    6. Если налогоплательщик уклоняется от получения акта - п. 5 ст. 100 НК РФ.

    7. Получение акта письмом - (п. 5 ст. 100, п. 6 ст. 6.1 НК РФ).

    8. Акт нельзя обжаловать - ст. 137 НК РФ.

    9. Пояснения по акту проверки - пп. 7 п. 1 ст. 21 НК РФ.

    10. Представление аргументов в высших инстанциях, которые не были представлены в возражениях - ст. 41 АПК РФ.

    11. ИФНС обязаны учитывать возражения - п. п. 1, 8 ст. 101 НК РФ.

    12. Если возражения не были рассмотрены - абз. 3 п. 14 ст. 101 НК РФ.

    13. В каких рамках должна проводиться проверка - п. п. 4, 5, 7 ст. 89 НК РФ.

    14. Процедура проведения проверки - ст. ст. 90 - 99 НК РФ.

    15. Ознакомление с материалами проверки - абз. 2 п. 2 ст. 101, п. 3.1 ст. 100 НК РФ.

    16. Уточненная декларация, пени и т. д. - ст. ст. 45, 54, 75, 81, 89 НК РФ.

    17. Если у проверяющих отсутствует решение о проведении проверки, их можно не пускать на территорию - (пп. 11 п. 1 ст. 21 НК РФ).

    18. Отказывать в принятии декларации запрещено - абз. 2 п. 4 ст. 80 НК РФ.19.

    19. Как налоговики должны оформлять нарушения - ст. ст. 31, 82-101, 101.4 НК РФ.

    20. Как налоговики должны оформлять нарушения - ст. ст. 31, 82-101, 101.4 НК РФ.

    21. Право на представление возражений - п. 5 ст. 100, п. 6 ст. 101.4 НК РФ.

    22. Вину плательщика надо доказать - п. 6 ст. 108.

    23. Нормативы к абзацу статьи "На чем можно строить обвинения":

    ► нарушение п. 3 ст. 33 НК РФ;

    ► нарушение ст. 87-89 НК РФ;

    ► нарушение ст. 93 НК РФ;

    ► нарушение п. 1 ст. 31 НК РФ;

    ► нарушение п. 1 ст. 101 НК РФ;

    ► нарушение п. 3 ст. 101 НК РФ;

    ► нарушение п. 4 ст. 69 НК РФ;

    ► нарушение ст. 113 НК РФ.

    23. Статьи 100 и 101.4 надо изучить подробно.

Добавить комментарий

Заказать звонок

  1. Invalid Input
  2. Invalid Input